煥廷說法｜中國(guó)市場監管報：榆林“芹菜案”，因“毒死蜱”殘留超标被(bèi)重罰，冤不冤？-律師服務站

8月27日，央視新聞30分欄目報道(dào)，陝西省榆林市榆陽區市場監管局認定一個體工商戶經(jīng)營銷售的芹菜食品監督抽檢不合格，違反了《食品安全法》相關規定，給予當事(shì)人罰款6.6萬元的行政處罰，因貨值金額較小，此事(shì)引起(qǐ)輿論廣泛關注。

大多媒體在報道(dào)時僅僅指出該批芹菜檢驗不合格，并沒(méi)有提及不合格項目爲檢出禁用農藥“毒死蜱”，而把報道(dào)集中在了首犯、輕微不罰，銷售量少、金額少而處罰重等方面(miàn)；還(hái)有媒體提出，沒(méi)有台賬記錄就被(bèi)重罰，執法缺少溫度等。一位多年從事(shì)食品安全執法案件評審、行政複議、行政應訴及法制審核工作的法律專家認爲，針對(duì)本次問題芹菜案熱議中提及的“過(guò)罰相當”問題，不應簡單從主觀感受來肆意評價執法行爲，而是應該客觀、理智地回歸“法治精神”，從案件性質、情節及處罰裁量等角度進(jìn)行剖析。

禁用農藥殘留超标要不要重罰？

登錄陝西省榆林市市場監管局網站，記者看到，在6月24日該局《關于4批次食品抽檢不合格情況通告》中，榆林市榆陽區好(hǎo)太太調味品銷售部銷售的芹菜，其中毒死蜱含量不符合食品安全國(guó)家标準規定。陝西省市場監管局相關負責人也指出，經(jīng)檢驗，所抽批次芹菜的毒死蜱（屬于有機磷類殺蟲劑）實測值爲0.11mg/kg（限量值爲≤0.05mg/kg），不符合《食品安全國(guó)家标準 食品中農藥最大殘留限量》要求，檢驗結論爲不合格。

（毒死蜱。圖片來源于網絡）

“毒死蜱”是啥？毒死蜱是一種(zhǒng)乳油制劑殺蟲劑，屬膽堿酯酶抑制劑，中毒症狀有頭痛、頭暈、無力，視力模糊、惡心、嘔吐、瞳孔縮小、肌肉震顫，重者出現肺水腫、昏迷，對(duì)眼和皮膚有刺激性，有緻敏性。2013年12月9日農業部發(fā)布第2032号公告明确規定：“自2016年12月31日起(qǐ),全面(miàn)禁止毒死蜱和三唑磷在蔬菜上使用。”芹菜是食用農産品，又是在流通環節被(bèi)抽檢的，因此适用《食品安全法》。當事(shì)人經(jīng)營農藥殘留含量超過(guò)食品安全标準限量的食品，其行爲違反了《食品安全法》第三十四條第一款第（二）項的規定，“禁止生産經(jīng)營緻病性微生物，農藥殘留、獸藥殘留、生物毒素、重金屬等污染物質以及其他危害人體健康的物質含量超過(guò)食品安全标準限量的食品、食品添加劑、食品相關産品”。《食品安全法》第一百二十四條第一款第（一）項規定，“違反本法規定，有下列情形之一，尚不構成(chéng)犯罪的，由縣級以上人民政府食品藥品監督管理部門沒(méi)收違法所得和違法生産經(jīng)營的食品、食品添加劑，并可以沒(méi)收用于違法生産經(jīng)營的工具、設備、原料等物品；違法生産經(jīng)營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五萬元以上十萬元以下罰款”。這(zhè)位法律專家認爲，隻有加大重點領域違法行爲的懲罰力度，通過(guò)嚴厲的懲處，提高違法成(chéng)本，才能(néng)真正起(qǐ)到威懾作用，類似“毒死蜱”超标芹菜亦才能(néng)早日絕迹。

被(bèi)罰的個體工商戶冤不冤？

榆林問題芹菜案中，有很多網民爲羅某夫婦叫(jiào)屈，認爲即便芹菜不合格，也應該去追查源頭，不應該讓小菜店背鍋。但問題是，羅某夫婦銷售農藥殘留（毒死蜱）超過(guò)食品安全标準限量的芹菜，如果其履行了進(jìn)貨查驗等義務，并能(néng)如實說明其進(jìn)貨來源的，依照《食品安全法》第一百三十六條規定是可以免予處罰的。正是因爲羅某夫婦提供不出“源頭”才被(bèi)罰的啊！本案中，看似問題芹菜僅區區7斤，那上遊批發(fā)商購進(jìn)了多少斤問題芹菜？種(zhǒng)植環節又涉及多少斤問題芹菜？這(zhè)些問題芹菜又都(dōu)流向(xiàng)了多少餐桌？何時才能(néng)徹底清除這(zhè)些問題芹菜，保障人民群衆“舌尖上的安全”？這(zhè)一切，也都(dōu)因當事(shì)人未依法履行進(jìn)貨查驗義務，不能(néng)如實說明進(jìn)貨來源，導緻問題芹菜無法得到有效追溯，緻使食用農産品全鏈條監管淪爲空談。執法部門的處罰決定書也顯示，當事(shì)人被(bèi)處罰的主要原因是涉事(shì)芹菜檢出使用禁用農藥，沒(méi)有進(jìn)貨台賬隻是被(bèi)不能(néng)免予處罰或減輕處罰的原因之一。不能(néng)提供進(jìn)貨票據，就無法追溯芹菜來源，那麼(me)也就不能(néng)追查更多的銷售區域，而更多地銷售，就意味著(zhe)有更多的消費者會受到損害。當事(shì)人未盡到索證索票及進(jìn)貨查驗等義務，緻使問題芹菜不能(néng)有效追溯，理應承擔不利後(hòu)果，不冤。從榆林市市場監管局公布的信息，今年該地又有3家商戶芹菜不合格，且都(dōu)是“毒死蜱”殘留超标。看來“毒死蜱”超标芹菜在當地相當猖狂。試想一下，如果羅某夫婦的行爲因爲輿論被(bèi)免予處罰，難免不會出現更多的“羅某夫婦”。到時候，消費者的生命健康安全如何保障，如果公衆一開(kāi)始就能(néng)了解到“毒死蜱”對(duì)人體的巨大危害，以及當事(shì)人售賣的5斤問題芹菜“毒死蜱”殘留超标1倍多，還(hái)會覺得羅某夫婦冤嗎？同時，還(hái)有一個細節值得關注，當事(shì)人對(duì)處罰不服向(xiàng)人民法院提起(qǐ)行政訴訟後(hòu)，2022年6月20日，人民法院作出一審判決，認爲本案處罰主體及程序并無違法情形，适用法律正确；處罰裁量在《食品安全法》《陝西省市場監督管理局行政處罰裁量權适用規則》《食品安全法行政處罰裁量基準》确定的範圍内，幅度确定并無不當。

是“過(guò)罰相當”還(hái)是“處罰不當”？

問題芹菜案披露後(hòu)，有些輿論認爲，榆林市場監管局的處罰有過(guò)當之嫌，然而，記者了解到，榆林市場監管局在執法中，所有過(guò)程均嚴格按照《食品安全法》《陝西省市場監督管理局行政處罰裁量權适用規則》和《陝西省市場監督管理局行政處罰裁量基準》執行。從執法部門的行政處罰決定書和法院的一審判決書看，該案在适用法律依據和行使行政處罰裁量權，以及保障當事(shì)人的救濟手段方面(miàn)并無不妥。榆林問題芹菜案中，市場監管局依法向(xiàng)當事(shì)人送達了《檢驗報告》和《檢驗結果告知書》，并告知了申請複檢的權利及期限，同時還(hái)應當事(shì)人要求，依法組織了聽證。聽證中，當事(shì)人未提供适用從輕或者減輕處罰的相關證據，故最終辦案機關依法給予當事(shì)人一般情形（6.5萬元以上8.5萬元以下）幅度中較低的行政處罰6.6萬元。當事(shì)人對(duì)處罰不服向(xiàng)人民法院提起(qǐ)行政訴訟。2022年6月20日，人民法院作出一審判決[（2022）陝0802行初24号]，該院認爲本案處罰主體及程序并無違法情形，适用法律正确；處罰裁量在《食品安全法》《陝西省市場監督管理局行政處罰裁量權适用規則》《食品安全法行政處罰裁量基準》确定的範圍内，幅度确定并無不當。原告對(duì)被(bèi)訴行爲的指責無法律依據，其訴訟請求不能(néng)成(chéng)立，故判決駁回當事(shì)人的訴訟請求。可見，榆林市場監管部門對(duì)問題芹菜案的處罰是嚴格按照法律規定進(jìn)行的，貫徹了“過(guò)罰相當”的原則。“過(guò)罰相當”是行政處罰的基本原則。鑒于食品安全的嚴峻形勢，“重典治亂”就成(chéng)了2015年《食品安全法》修訂的主導思想。習總書記多次強調的最嚴謹的标準、最嚴格的監管、最嚴厲的處罰、最嚴肅的問責“四個最嚴”要求依然是食品安全監管工作遵循的準則。“對(duì)那些造成(chéng)嚴重食品安全事(shì)件後(hòu)果的企業責任人，要從重處罰，罰到他們傾家蕩産！”這(zhè)句得到了社會輿論廣泛認可的話，已經(jīng)體現在《食品安全法》以及實施條例中。就問題芹菜案而言，尚未發(fā)現造成(chéng)食源性疾病等後(hòu)果，但不能(néng)因此就要求執法部門從輕或減輕處罰，食品安全治理的重要原則之一是“預防爲主、風險管理”，因爲這(zhè)類行爲具有較大的食品安全風險，如果不能(néng)依法依規予以嚴懲，那麼(me)就很難産生震懾作用，實現“重典治亂”的社會效果。記者了解到，一些媒體的報道(dào)使基層執法人員産生了疑惑：本案究竟應該按照法律及自由裁量規則依法确認處罰幅度？還(hái)是可以摒棄法治精神，迎合大衆，作出毫無依據或者濫用依據的行政處罰？對(duì)此，上述法律專家回應說，基層執法人員必須嚴格按照法律進(jìn)行執法，在執法中也要考慮案件具體細節，但這(zhè)類考慮其實是體現在自由裁量規則中的。

堅持“四個最嚴” 讓食品安全違法者付出沉重代價

黨的十八大以來，習近平總書記對(duì)食品安全工作作出一系列重要指示批示，多次強調食品安全關系人民身體健康和生命安全，必須堅持最嚴謹的标準、最嚴格的監管、最嚴厲的處罰、最嚴肅的問責，要嚴厲打擊違法違規行爲，采取有力措施清除各類風險隐患。2019年3月26日的國(guó)務院常務會議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)食品安全法實施條例（草案）》。條例細化了生産經(jīng)營者主體責任、政府監管職責和問責措施，依法按程序加大對(duì)違法違規企業及其法定代表人等相關責任人的處罰力度，并完善了食品安全标準、風險監測等制度。李克強總理明确要求，對(duì)違法違規企業及其法定代表人等相關責任人要進(jìn)一步加大處罰力度，同時加快研究“終身逐出市場”等懲戒機制。“民以食爲天，食品安全是天大的事(shì)。”李克強強調，“必須堅決守住安全底線，确保食品安全，維護人民健康。”“對(duì)那些造成(chéng)嚴重食品安全事(shì)件後(hòu)果的企業責任人，要從重處罰，罰到他們傾家蕩産！”相關數據表明，目前食品安全違法行爲多發(fā)，且增速驚人。榆林問題芹菜顯示，生産銷售違法使用禁用農藥的蔬菜問題并未得到有效遏制，不重罰難以遏制違法行爲。雖然目前部分食品生産經(jīng)營者遇到了一些難題，但這(zhè)并不是我們放松對(duì)法律的執行、放松對(duì)食品安全要求的理由。對(duì)于惡性食品安全案件，“重典治亂”依然是最有效的手段。2022年8月19日，全國(guó)市場監管工作電視電話會議強調，必須堅決貫徹以人民爲中心的發(fā)展思想，堅持人民至上、生命至上，統籌發(fā)展和安全，嚴格落實“四個最嚴”要求，讓人民群衆真正能(néng)夠買得放心、吃得安心、用得舒心。

閱讀延伸

“毒死蜱”是啥？

毒死蜱（又稱氯吡硫磷）是一種(zhǒng)有機磷農藥，屬膽堿酯酶抑制劑，主要是用來防治害蟲，例如：白蟻、蚊子和蛔蟲。中毒症狀有頭痛、頭暈、無力，視力模糊、惡心、嘔吐、瞳孔縮小、肌肉震顫，重者出現肺水腫、昏迷，對(duì)眼和皮膚有刺激性，有緻敏性。2013年12月9日農業部發(fā)布第2032号公告明确規定：“自2016年12月31日起(qǐ),全面(miàn)禁止毒死蜱和三唑磷在蔬菜上使用”。

（毒死蜱。圖片來源于網絡）

對(duì)成(chéng)年人的危害

科學(xué)家發(fā)現，哪怕是接觸少量這(zhè)種(zhǒng)化學(xué)物質也會導緻多種(zhǒng)症狀，包括：流鼻涕、流口水、流淚、頭痛、頭暈和惡心。這(zhè)些症狀可能(néng)會在接觸後(hòu)的24~48小時内發(fā)生。然而，随著(zhe)接觸時間的延長(cháng)，進(jìn)而可能(néng)會出現嘔吐、腹瀉、腹部絞痛、虛弱、震顫、肌肉抽搐、協調性喪失和視力喪失；在極端的情況下可能(néng)會出現呼吸困難、昏迷甚至癱瘓。科學(xué)家還(hái)發(fā)現，與成(chéng)年人相比，青少年對(duì)這(zhè)種(zhǒng)農藥更爲敏感。

（毒死蜱的危害。圖片來源于網絡）

對(duì)嬰兒的危害

通過(guò)廣泛研究表明，居住在使用有機磷或其他農藥處理過(guò)的農田附近的孕婦，産下的嬰兒被(bèi)診斷出患有自閉症或發(fā)育障礙的機率較高，而且在孕期最後(hòu)三個月接觸到農藥，嬰兒患病的風險會更高。進(jìn)一步的研究顯示，到3歲時，對(duì)該類農藥接觸程度高的兒童在精神運動發(fā)育評估中的表現要低于接觸程度低的兒童。

對(duì)動物的危害

暴露在毒死蜱中的幼鼠、大鼠和兔子，在社會行爲、大腦發(fā)育的變化以及幼小實驗動物的發(fā)育遲緩上有不良影響。接觸毒死蜱後(hòu)24小時可能(néng)會出現中間綜合征，症狀可能(néng)會持續數天甚至數周，持續的具體時間取決于動物的新陳代謝和對(duì)疾病的耐受性。中間綜合征的症狀包括頸部、前肢和呼吸肌無力、食欲減退、腹瀉、肌肉震顫、不尋常的姿勢和行爲、抑郁以及死亡。這(zhè)種(zhǒng)危險的化學(xué)物質不僅會危害人類和其他生物，還(hái)會污染我們賴以生存的空氣、水和植物。在任何情況下處理毒死蜱時，必須佩戴合适的防護設備（呼吸器、手套和工作服）。

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來源：問律

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